Kembali ke masa lalu – perubahan standar perlindungan investasi Latvia-Belarusia

Pada 18 Oktober 2023, perjanjian 3 Maret 1998 antara Latvia dan Belarus tentang promosi dan perlindungan investasi akan berakhir. Pembatalan perjanjian secara substansial mengubah bagaimana investasi warga negara dari satu negara akan dilindungi di wilayah negara lain.

Artikel ini direkomendasikan untuk pengusaha Belarusia yang sebelumnya berinvestasi dalam bisnis Latvia, mendirikan perusahaan di Latvia, atau bekerja sama dengan mitra dari Latvia; dan untuk pengusaha Latvia yang telah melakukan hal serupa di Belarusia. Artikel ini akan menjelaskan bagaimana menafsirkan situasi saat ini dan perlindungan apa yang akan tetap ada, khususnya jika terjadi perselisihan.

Tentang perjanjian itu

Perjanjian yang dikecam menyatakan bahwa salah satu negara harus menciptakan kondisi yang menguntungkan bagi warga negara dan bisnis negara lain untuk melakukan investasi di wilayah mereka, memastikan bahwa investor tersebut diberikan perlindungan yang tidak kurang dari warga negara dan bisnis di negara mereka sendiri. Ini mengatur kewajiban untuk mengkompensasi kerugian yang diderita jika investasi dirampas atau menderita perang, revolusi atau konflik internal lainnya.

Meskipun perjanjian itu sendiri sudah usang dan cukup umum, penting karena memungkinkan investor untuk mengajukan klaim ke ICSID – pengadilan arbitrase independen dan khusus – jika salah satu negara telah melakukan kegiatan yang merugikan investasi yang dilakukan di wilayahnya.

Dalam praktiknya, perselisihan semacam itu jarang mencapai tahap arbitrase (sebagai perbandingan, sejauh ini sembilan klaim investasi telah diajukan terhadap Latvia, sementara empat diajukan terhadap Belarusia). Tetapi biaya dan publisitas negatif dari beberapa proses tersebut berfungsi sebagai peringatan bagi negara bagian, membuat mereka lebih berhati-hati ketika mempertimbangkan konsekuensi potensial dari keputusan politik mereka.

Mengapa itu dikecam?

Ini adalah satu dari serangkaian perjanjian bilateral yang ditinjau Latvia tahun ini karena keterlibatan Belarusia dalam invasi militer Rusia ke Ukraina. Seperti yang ditunjukkan oleh Komisi Urusan Luar Negeri Parlemen, perjanjian bilateral ini harus dikecam setidaknya sampai Belarusia mengakhiri pelanggaran hukum internasional yang berkaitan dengan Ukraina, yaitu, sampai sepenuhnya mengganti kerugian Ukraina atas pelanggaran hukum internasional tersebut.

Masa tenggang

Kabar baiknya adalah bahwa pembatalan perjanjian tidak berarti langsung melanggar kewajiban di dalamnya.

Pertama, telah ditetapkan dengan baik dalam hukum internasional bahwa jika suatu kasus dimulai saat perjanjian investasi berlaku, pengadilan atau mahkamah terkait dapat terus menerapkan perjanjian tersebut bahkan setelah penghentiannya.

Kedua, Pasal 14 perjanjian batal berisi aturan tambahan tentang kelangsungan perjanjian bahkan setelah pengakhiran, yaitu:

1. Perjanjian tersebut akan kehilangan kekuatannya dalam dua belas bulan, yaitu pada tanggal 18 Oktober 2023

2. Perlindungan investasi akan berlanjut selama 20 tahun berikutnya untuk semua investasi yang dilakukan sebelum berakhirnya perjanjian.

Oleh karena itu, perjanjian yang dibatalkan akan terus melindungi investasi yang ada, tetapi tidak akan memberikan perlindungan apa pun untuk investasi yang dilakukan setelah masa transisi 12 bulan. Meskipun perjanjian yang dibatalkan menjamin perlindungan 20 tahun lebih lanjut untuk investasi yang telah dilakukan, kami menyarankan agar Anda segera mengajukan klaim jika perselisihan telah terjadi. Tidak akan ada lagi kerangka hukum yang menguntungkan di tahun-tahun mendatang. Sebaliknya, jika putusan arbitrase positif diterima, tidak perlu terburu-buru dan segera melaksanakannya. Penegakan dapat menunggu beberapa saat hingga situasi di negara bagian menjadi stabil dan menjadi lebih ramah penegakan.

Masa depan perlindungan investasi Latvia-Belarusia

Setelah perjanjian yang dikecam berakhir dan sampai kerangka kerja internasional lain diadopsi, perlindungan investasi baru antara Belarus dan Latvia akan sangat bergantung pada hukum nasional (misalnya, ketentuan hukum perdata tentang kerugian, berbagai undang-undang yang menjamin perlakuan khusus bagi investor asing, dll.) . Juga akan selalu dimungkinkan untuk mengandalkan perjanjian internasional yang lebih umum (misalnya, mengenai tanggung jawab negara atas tindakan yang salah secara internasional, hak properti yang dijamin oleh Konvensi Eropa tentang Hak Asasi Manusia, dll.), serta standar minimum dan standar umum. prinsip-prinsip perlindungan yang ditetapkan dalam hukum kebiasaan internasional.

Sampai kerangka kerja baru diadopsi, satu masalah utama tetap ada: ke mana klaim investasi harus dibawa, dan apakah tempat itu netral secara objektif dan dapat memastikan ganti rugi yang efektif?

Di Latvia, sengketa investasi umumnya harus diajukan ke Pengadilan Urusan Ekonomi yang putusannya dapat diajukan banding lebih lanjut dalam proses banding dan kasasi. Dalam praktiknya, ini berarti bertahun-tahun proses pengadilan dan, setidaknya dalam kasus pertama, hasil yang mungkin berbeda dari yang diharapkan, jika hanya karena perselisihan akan diselesaikan oleh hakim yang tidak berspesialisasi dalam perselisihan investasi internasional. selama bertahun-tahun.

Dan jika investor Latvia meminta pengadilan Belarusia untuk mengakui tindakan negara Belarusia sebagai tindakan ilegal, patut dipertanyakan apakah investor Latvia akan merasa yakin akan hasil objektif dari kasus tersebut. Kekhawatiran dan prasangka serupa juga dirasakan oleh investor Belarusia di Latvia. Lagi pula, adalah alasan yang baik bahwa perjanjian investasi mengatur perselisihan investor-negara untuk diselesaikan oleh pengadilan arbitrase internasional yang independen. Meskipun pengadilan ini memiliki kesalahannya sendiri, kekhawatiran tentang netralitas arbiter tidak ada di antara mereka.

Kesimpulan

Karena tujuan perjanjian investasi adalah untuk mengundang dan melindungi investasi asing, pembatalan perjanjian investasi pasti akan mengurangi perlindungan investasi tersebut.

Setelah perjanjian investasi antara Latvia dan Belarusia berakhir, akan lebih sulit untuk menentukan standar perlindungan apa yang akan dinikmati investasi masa depan, serta tempat di mana perselisihan di masa depan harus diselesaikan.

Bagaimanapun, jelas bahwa undang-undang yang akan berlaku sebagai pengganti perjanjian yang dibatalkan tidak akan memberikan tingkat dan kejelasan perlindungan yang sama seperti perjanjian investasi bilateral.

Bukan rahasia lagi bahwa cara terbaik untuk memastikan hasil perselisihan yang sukses adalah dengan memikirkannya bahkan sebelum perselisihan dimulai. Untuk menghindari investasi menjadi pengalaman pahit, kami menyarankan Anda melakukan penelitian hukum secara tepat waktu dan mempertimbangkan instrumen apa yang Anda miliki untuk melindungi diri Anda dari risiko hukum, misalnya memilih struktur transaksi yang sesuai dan penggunaan berbagai layanan yang disediakan oleh pihak ketiga, seperti sebagai asuransi.

Kami juga mencatat bahwa Lituania dan Estonia belum mengumumkan niat untuk membatalkan perjanjian investasi mereka dengan Belarusia. Tetapi yang terbaik adalah mewaspadai perubahan serupa di wilayah ini karena kecenderungan baru-baru ini untuk mencela perjanjian investasi.